1、王女士：我前兩天回家路過一條小巷時(shí)，被高樓上脫落的一塊瓷磚砸傷，當(dāng)時(shí)一個(gè)9歲的小學(xué)生正好放學(xué)回家目睹了我受傷的過程。我向法院起訴能否請那名小學(xué)生作證？

    法官解答： 根據(jù)我國《民事訴訟法》第72條 “凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證……不能正確表達(dá)意思的人，不能作證?！焙汀蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第53條第2款“待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人”的規(guī)定，即使是小學(xué)生，只要其確實(shí)知道案件事實(shí)并且其年齡、智力和精神狀況能夠與待證事實(shí)相適應(yīng)，也是可以作為證人出庭作證的。

    2、 呂先生：2月6日，我搭乘由齊某駕駛的車主為某運(yùn)輸公司的公交車時(shí)，在我上車后，齊某未將車門關(guān)閉即開車行駛，造成我摔出車外并受傷，共支出醫(yī)療費(fèi)3萬余元，同時(shí)經(jīng)鑒定，我的傷情構(gòu)成第九級傷殘。我要求齊某和某運(yùn)輸公司賠償我各項(xiàng)損失合計(jì)14萬余元，但協(xié)商未果。我該怎么向法院提起訴訟才能最大限度保障我的權(quán)益呢？

    法官解答：從本案來看，您在上車后與運(yùn)輸公司已構(gòu)成了旅客運(yùn)輸合同，合同成立后沒有安全將乘客送到目的地，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。然而您從車上摔下是由于駕駛員未關(guān)車門導(dǎo)致的，又存在侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此，本案符合違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的特征。

    根據(jù)《合同法》第一百二十二條規(guī)定，當(dāng)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任存在競合時(shí)，當(dāng)事人可以擇一進(jìn)行主張，法院處理案件時(shí)應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的訴求而定。從當(dāng)事人的角度來看，如何選擇訴由來保護(hù)權(quán)益最大化？違約責(zé)任采取的是無過失責(zé)任，并不要求違約人具有過錯(cuò)，只要沒有免責(zé)事由就要承擔(dān)違約責(zé)任，在舉證上只需證明合同當(dāng)事人沒有履行合同義務(wù)即可，只有在要求賠償損失的時(shí)候需證明損害的存在，因此，當(dāng)事人對損害的證據(jù)不足時(shí)最好選擇違約責(zé)任之訴。侵權(quán)責(zé)任有過錯(cuò)責(zé)任和無過錯(cuò)責(zé)任兩類，在舉證上無過錯(cuò)責(zé)任實(shí)行舉證責(zé)任倒置，在選擇訴由時(shí)，如果當(dāng)事人選擇人身損害賠償之訴，可以請求精神撫慰金，如果當(dāng)事人選擇違約責(zé)任之訴請求精神撫慰金和住院伙食補(bǔ)助費(fèi)是不能得到支持的。

值班法官：徐法官

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